借用資質(zhì)實(shí)際施工人的權(quán)力

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2024-11-13 08:54:47
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內(nèi)容摘要：借用資質(zhì)實(shí)際施工人的定特點(diǎn)借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是指不具備相應(yīng)施工資質(zhì)，通過借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義，與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施...

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借用資質(zhì)實(shí)際施工人的定特點(diǎn)

借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是指不具備相應(yīng)施工資質(zhì)，通過借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義，與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，并實(shí)際履行承包人義務(wù)的主體。其特點(diǎn)包括：

實(shí)際施工人是施工人，既可以是對(duì)整個(gè)建設(shè)工程進(jìn)行施工的人，也可以是對(duì)部分建設(shè)工程進(jìn)行施工的人，未進(jìn)行實(shí)際施工的人不是實(shí)際施工人。
實(shí)際施工人如果直接與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，則屬于承包人、施工人，無(wú)須強(qiáng)調(diào)“實(shí)際”二字。
實(shí)際施工人同與其簽訂轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同的承包人或者出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)之間不存在勞動(dòng)人事關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系。司法實(shí)踐中，對(duì)于在合法專業(yè)分包、勞務(wù)分包中的承包人不認(rèn)定為實(shí)際施工人。
實(shí)際施工人是實(shí)際履行承包人義務(wù)的人，既可能是對(duì)整個(gè)建設(shè)工程進(jìn)行施工的人，也可能是對(duì)建設(shè)工程部分進(jìn)行施工的人。
實(shí)際施工人是指依照法律規(guī)定被認(rèn)定為無(wú)效的施工合同中實(shí)際完成工程建設(shè)的主體，包括施工企業(yè)、施工企業(yè)分支機(jī)構(gòu)、工頭等法人、非法人團(tuán)體、公民個(gè)人等。
因?qū)嶋H施工人不具備施工資質(zhì)，不符合建筑施工最基本的要求，由此導(dǎo)致建筑工程質(zhì)量喪失保障，危及社會(huì)公共利益，也將使建筑市場(chǎng)秩序陷入混亂無(wú)序狀態(tài)。

借用資質(zhì)實(shí)際施工人的法律風(fēng)險(xiǎn)

借用資質(zhì)的實(shí)際施工人面臨諸多法律風(fēng)險(xiǎn)：

借用資質(zhì)簽訂的施工合同無(wú)效。借用資質(zhì)簽訂的施工合同系無(wú)效合同，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。
借用資質(zhì)的實(shí)際施工人主張工程款的基礎(chǔ)法律關(guān)系是發(fā)包人和出借資質(zhì)的企業(yè)之間簽訂的施工合同，故實(shí)際施工人在爭(zhēng)議發(fā)生前就知道或者應(yīng)當(dāng)知道相關(guān)法律關(guān)系。
司法實(shí)踐中，對(duì)于借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是否有權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款存在爭(zhēng)議。需要注意的是，借用資質(zhì)或者掛靠?jī)H指實(shí)際施工人和有資質(zhì)的建筑企業(yè)之間的內(nèi)部關(guān)系。在涉及發(fā)包人的外部關(guān)系時(shí)，要區(qū)分發(fā)包人是否善意來(lái)分析各方的法律關(guān)系。

借用資質(zhì)實(shí)際施工人的權(quán)利保障措施

借用資質(zhì)的實(shí)際施工人在主張工程款時(shí)，可參考以下途徑：

司法實(shí)踐中爭(zhēng)議較多的一個(gè)問題是，借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是否有權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款。需要注意的是，借用資質(zhì)或者掛靠?jī)H指實(shí)際施工人和有資質(zhì)的建筑企業(yè)之間的內(nèi)部關(guān)系。在涉及發(fā)包人的外部關(guān)系時(shí)，要區(qū)分發(fā)包人是否善意來(lái)分析各方的法律關(guān)系。
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”承攬建設(shè)工程（即“掛靠”）具體包括哪些情形。

借用資質(zhì)實(shí)際施工人權(quán)利的行業(yè)規(guī)定

關(guān)于借用資質(zhì)實(shí)際施工人權(quán)利，行業(yè)有如下規(guī)定：

建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
最高法院民一庭法官會(huì)議討論認(rèn)為：沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，在發(fā)包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道系借用資質(zhì)的實(shí)際施工人進(jìn)行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實(shí)際施工人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系。